No es inusual que las empresas sufran pérdidas temporales en el transcurso de su actividad comercial. Estas pérdidas pueden producirse, por ejemplo, durante una fase inicial de inversión, cuando los costes incurridos superan los ingresos, o como consecuencia de una recesión económica.
Para proteger a los acreedores en tales situaciones, el Código de Obligaciones suizo define medidas específicas para el caso de que se acumulen pérdidas y la empresa incurra así en un sobreendeudamiento. Es esencial que tanto el propietario como los miembros del consejo de administración de una empresa (en una sociedad anónima) estén familiarizados con estos procedimientos legales, ya que el incumplimiento puede conllevar sanciones graves.
Las directrices establecidas en el Código de Obligaciones suizo constituyen la base para una gestión eficaz de estos riesgos financieros. Una comprensión profunda de los distintos aspectos de estas disposiciones es decisiva para identificar pérdidas potenciales y adoptar medidas adecuadas para evitar un sobreendeudamiento. A continuación, analizaremos con más detalle los conceptos fundamentales que son relevantes para la evaluación de la salud financiera de una empresa y el cumplimiento de los requisitos legales.
¿Qué es una pérdida de balance?
Se produce una pérdida de balance cuando, en el balance de una sociedad, los activos ya no cubren los pasivos, lo que significa que el capital social ya no está totalmente cubierto por los activos del lado del activo. Esto conduce a una situación en la que el patrimonio es inferior a la suma del capital ajeno y el capital propio.
Aunque tal pérdida de balance en sí misma no tiene consecuencias legales inmediatas, constituye una importante señal de alarma para el consejo de administración y la dirección, a fin de que adopten medidas adecuadas.
Una pérdida de balance constatada también impide la adopción de resoluciones sobre la utilización de las ganancias, ya que falta la base de distribución, lo que conlleva una prohibición de reparto. A pesar de la gravedad de esta situación, desde el punto de vista de la insolvencia una pérdida de balance no significa necesariamente una amenaza inmediata.
¿Qué es una subcapitalización (Unterbilanz)?
Una subcapitalización se produce cuando el capital propio de una empresa –incluidas las reservas– ya no es suficiente para cubrir la totalidad del patrimonio. Esto suele ocurrir cuando los activos sí cubren completamente el capital ajeno, pero representan menos del 50% del capital propio, compuesto por el capital social o de la sociedad y las reservas.
Se trata de una situación financiera crítica que muestra que las deudas superan el capital propio y que la empresa posiblemente no sea capaz de cumplir sus obligaciones a largo plazo.
¿Qué es una pérdida de capital del 50%?
En virtud del art. 725a CO, una pérdida de capital del 50% se entiende como una forma cualificada de subcapitalización. Esta se da cuando la mitad del capital social y de las reservas legales ya no está cubierta. Para este caso, el legislador establece obligaciones de actuación. Entre las reservas legales se incluyen:
- Reservas legales de capital que no pueden devolverse a los accionistas
- Reservas legales de beneficios protegidas
- Reservas por revalorización
- Reservas para acciones propias
¿Qué medidas existen en caso de pérdida de capital?
Si se constata una pérdida de capital, el consejo de administración adopta medidas para eliminarla. Si las medidas entran en el ámbito de competencia de la junta general, se convoca la correspondiente asamblea. Las medidas de saneamiento en caso de pérdidas de capital abarcan una serie de puntos. Las medidas de saneamiento más habituales son:
- Aumento de capital – En el aumento de capital se incrementa el capital propio de una sociedad anónima mediante la emisión de nuevas acciones en el mercado.
- Pago a fondo perdido (à fonds perdu) – Aportación de los titulares sin exigir contraprestación
- Renuncia de los acreedores a sus créditos – Renuncia a una parte de las reclamaciones
- Conversión de capital ajeno en capital propio – Las deudas se convierten en acciones
- Revalorización de activos fijos – En caso de saneamiento pueden, por ejemplo, revalorizarse los inmuebles
Si la sociedad no está sujeta a auditoría (opting-out), las últimas cuentas anuales deben ser auditadas mediante una revisión limitada antes de su aprobación por la junta general. El consejo de administración nombra al auditor autorizado.
¿Qué es el sobreendeudamiento?
Si la pérdida de capital aumenta hasta el punto de que las deudas de la sociedad ya no están cubiertas por los activos, existe un sobreendeudamiento. Si existe una sospecha fundada, se elaboran sin demora sendos balances intermedios a valores de continuidad y a valores de liquidación, que se someten a un auditor autorizado (o al órgano de revisión ya existente).
Si la sociedad está sobreendeudada en ambos balances intermedios, se informa al juez de quiebras. Puede renunciarse a ello si los acreedores sociales, por el importe del sobreendeudamiento, se colocan en rango posterior a todos los demás acreedores (postergación de créditos).
¿Qué causas existen para un sobreendeudamiento?
El sobreendeudamiento puede verse favorecido por diversas condiciones; a menudo, sin embargo, es el resultado de la interacción de varios factores. Ejemplos son las inversiones elevadas, una mala situación de mercado o incluso la desaparición de mercados, impagos de clientes, una gestión deficiente, inestabilidad política y oportunidades de producto desaprovechadas.
¡Por ello no debería abandonar el barco que se hunde en caso de sobreendeudamiento!
A los miembros del consejo de administración a menudo les parece obvio, en un caso así, dimitir y solicitar su eliminación del registro mercantil para eludir su responsabilidad; sin embargo, no se recomienda hacerlo. Los miembros del consejo de administración siguen siendo responsables de todo lo ocurrido antes de su dimisión, independientemente de que sigan ejerciendo o no ese cargo.
Del mismo modo, no se recomienda a los accionistas que se reembolsen créditos antes de la notificación al tribunal. Esto es impugnable tras la apertura del procedimiento de quiebra y puede dar lugar a la incoación de un procedimiento penal por favorecimiento de acreedores.
Malentendidos en torno al sobreendeudamiento
Endeudamiento ≠ sobreendeudamiento
Básicamente, debe hacerse una distinción entre endeudamiento y sobreendeudamiento. El endeudamiento significa simplemente que una empresa tiene deudas, lo que, como se ha mencionado, no es en sí mismo motivo de preocupación.
Sobreendeudamiento ≠ insolvencia de pagos
Otro malentendido frecuente se refiere a la insolvencia de pagos de una empresa sobreendeudada. Los dos motivos de insolvencia, sobreendeudamiento e insolvencia de pagos, son independientes entre sí.
En el caso del sobreendeudamiento, se considera un periodo de un año, valorándose la situación patrimonial de la empresa y su evolución. Por el contrario, la insolvencia de pagos se refiere a una situación de liquidez en una fecha determinada, que tiene en cuenta un breve plazo de 3 semanas.
Las deudas se comparan con los medios líquidos disponibles. En la práctica, sin embargo, es habitual que las empresas sobreendeudadas también sean a menudo insolventes en cuanto a pagos.